建設施工合同是指承包人按照發(fā)包人的要求，依據勘察、設計的有關(guān)資料、要求，進(jìn)行施工建設、安裝的合同。是承發(fā)包雙方為實(shí)現建設工程目標,明確相互責任、權利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議;是承包人進(jìn)行工程建設,發(fā)包人支付價(jià)款,控制工程項目質(zhì)量、進(jìn)度、投資,進(jìn)而保證工程建設活動(dòng)順利進(jìn)行的重要法律文件。有效的合同管理是促進(jìn)參與工程建設各方全面履行合同約定的義務(wù),確保建設目標(質(zhì)量、投資、工期)的重要手段。因此,加強合同管理工作對于承包商以及業(yè)主都具有重要的意義�！　�
　　一、加強建設工程合同管理的現實(shí)意義
(一) 加強合同管理是市場(chǎng)經(jīng)濟的要求。隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟機制的發(fā)育和完善,要求政府管理部門(mén)打破傳統觀(guān)念束縛,轉變政府職能,更多地應用法律、法規和經(jīng)濟手段調節和管理市場(chǎng),而不是用行政命令干預市場(chǎng);承包商作為建筑市場(chǎng)的主體,進(jìn)行建筑生產(chǎn)與管理活動(dòng),必須按照市場(chǎng)規律要求,健全和完善內部各項管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內容之一。建筑市場(chǎng)機制的健全和完善,施工合同必將成為調節業(yè)主和承包商經(jīng)濟活動(dòng)關(guān)系的法律依據。加強建設工程施工合同的管理,是社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟規律的必然要求。
(二) 規范建設各方行為的需要。目前,從建筑市場(chǎng)經(jīng)濟活動(dòng)及交易行為看,工程建設的參與各方缺乏市場(chǎng)經(jīng)濟所必須的法制觀(guān)念和誠信意識,不正當競爭行為時(shí)有發(fā)生,承發(fā)包雙方合同自律行為較差,加之市場(chǎng)機制難以發(fā)揮應有的功能,從而加劇了建筑市場(chǎng)經(jīng)濟秩序的混亂。因此,政府行政管理部門(mén)必須加強建設工程施工合同的管理,規范市場(chǎng)主體的交易行為,促進(jìn)建筑市場(chǎng)的健康穩定發(fā)展。
(三) 建筑業(yè)迎接國際性競爭的需要。我國加入ＷＴＯ后,建筑市場(chǎng)將全面開(kāi)放。國外承包商進(jìn)入我國建筑市場(chǎng),如果業(yè)主不以平等市場(chǎng)主體進(jìn)行交易,仍然盲目壓價(jià)、壓工期和要求墊支工程款,就會(huì )被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿易糾紛。另外，由于我們不能及時(shí)適應國際市場(chǎng)規則，特別是對FIDIC條款的認識和和經(jīng)驗不足，將造成我的建筑企業(yè)喪失大量參與國際競爭的機會(huì )。同時(shí)，使我們的工程發(fā)包商認識不到遵守規則的重要性，造成巨大經(jīng)濟損失。因此,承發(fā)包雙方應盡快樹(shù)立國際化意識,遵循市場(chǎng)規則和國際慣例,加強建設工程施工合同的規范管理,建立行之有效的合同管理制度�！　�
二、合同在建設項目管理中的地位和作用
合同在建設項目管理過(guò)程中正在發(fā)揮越來(lái)越重要的作用，具體來(lái)講，合同在建設項目管理過(guò)程中的地位和作用主要體現在如下三個(gè)方面：
（一）合同是建設項目管理的核心
任何一個(gè)建設項目的實(shí)施，都是通過(guò)簽訂一系列的承發(fā)包合同來(lái)實(shí)現的。通過(guò)對承包內容、范圍、價(jià)款、工期和質(zhì)量標準等合同條款的制訂和履行，業(yè)主和承包商可以在合同環(huán)境下調控建設項目的運行狀態(tài)。通過(guò)對合同管理目標責任的分解，可以規范項目管理機構的內部職能，緊密?chē)�繞合同條款開(kāi)展項目管理工作。因此，無(wú)論是對承包商的管理，還是對項目業(yè)主本身的內部管理，合同始終是建設項目管理的核心。
（二）施工合同是承發(fā)包雙方履行義務(wù)、享有權利的法律基礎
為保證建設項目的順利實(shí)施，通過(guò)明確承發(fā)包雙方的職責、權利和義務(wù)，可以合理分攤承發(fā)包雙方的責任風(fēng)險，建設工程合同通常界定了承發(fā)包雙方基本的權利義務(wù)關(guān)系。如發(fā)包方必須按時(shí)支付工程進(jìn)度款，及時(shí)參加隱蔽工程驗收和中間驗收，及時(shí)組織工程竣工驗收和辦理竣工結算等。承包方則必須按施工圖紙和批準的施工組織設計組織施工，向業(yè)主提供符合約定質(zhì)量標準的建筑產(chǎn)品等。合同中明確約定的各項權利和義務(wù)是承發(fā)包雙方的最高行為準則是雙方履行義務(wù)、享有權利的法律基礎。
（三）合同是處理建設項目實(shí)施過(guò)程中各種爭執和糾紛的法律證據
建設項目由于建設周期長(cháng)、合同金額大、參建單位眾多和項目之間接口復雜等特點(diǎn)。在合同履行過(guò)程中，業(yè)主與承包商之間、不同承包商之間、承包商與分包商之間以及業(yè)主與材料供應商之間不可避兔地產(chǎn)生各種爭執和糾紛。而調處這些爭執和糾紛的主要尺度和依據應是承發(fā)包雙方在合同中事先作出的各種約定和承諾，如合同的索賠與反索賠條款、不可抗力條款、合同價(jià)款調整變更條款等等。作為合同的一種特定類(lèi)型，建設工程合同同樣具有一經(jīng)簽訂即具有法律效力的屬性。所以，合同是處理建設項目實(shí)施過(guò)程中各種爭執和糾紛的法律依據。
三、目前建設施工合同管理中存在的主要問(wèn)題
工程建設的復雜性決定施工合同管理的艱巨性。目前我國建設市場(chǎng)發(fā)育尚不完善,建設交易行為尚不規范,使得建設施工合同管理中存在諸多問(wèn)題,主要表現為:
(一) 合同雙方法律意識淡薄，其主要表現在：
1、少數合同有失公正。合同文件存在合同雙方權利、義務(wù)不對等現象。從目前實(shí)施的建設施工合同文本看,施工合同中絕大多數條款是對發(fā)包方制定的,其中大多強調了承包方的義務(wù),對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償等方面的約定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執行過(guò)程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。同時(shí),由于目前建筑市場(chǎng)的激烈競爭和不規范管理,大量的施工隊伍與建設規模嚴重失衡,致使業(yè)主在建設工程承包中占據主導地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風(fēng)險轉移到承包商身上。由于建筑市場(chǎng)處于買(mǎi)方市場(chǎng)，承包商為了獲得工程，只好接受。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí)，為了使自己的利益不受損失，就會(huì )采取偷工減料或非法分包甚至分非轉包等手段，給工程建設帶來(lái)隱患。
2、合同文本不規范。國家工商局和建設部為規范建筑市場(chǎng)的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現雙方的責任、權利和風(fēng)險。有些建設項目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規范的文本進(jìn)行簽約。通過(guò)自制的、籠統的、含糊的文本條件,避重就輕,轉嫁工程風(fēng)險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務(wù)，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。
3、“陰陽(yáng)合同”充斥市場(chǎng),嚴重擾亂了建筑市場(chǎng)秩序。有些業(yè)主以各種理由、客觀(guān)原因,除按招標文件簽訂“陽(yáng)合同”，供建設行政主管部分審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認可的 “陰合同”,在內容上與原合同相違背,形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽(yáng)合同”,違反國家有關(guān)法律、法規,嚴重損害承包商利益,為合同履行埋下了隱患,將直接影響工程建設目標的實(shí)現,進(jìn)而給業(yè)主帶來(lái)不可避免的損失。
4、建設施工合同履約程度低,違約現象嚴重。有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規定。合同違約現象時(shí)有發(fā)生,如:業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；在工程建設中業(yè)主不按照合同約定支付工程進(jìn)度款;建設工程竣工驗收合格后,發(fā)包人不及時(shí)辦理竣工結算手續,甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設市場(chǎng)嚴重拖欠工程款的頑癥;承包商不按期依法組織施工,不按規范施工,形成延期工程、劣質(zhì)工程,嚴重影響工程建設市場(chǎng)。
5、合同索賠工作難以實(shí)現。索賠是合同和法律賦予受損失者的權利,對于承包商來(lái)講是一種保護自己、維護正當權益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場(chǎng)的過(guò)度競爭,不平等合同條件等問(wèn)題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進(jìn)行,受損害者往往是承包商。
6、違法承包人利用其它承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普遍存在。有些不法承包商在自己不具備相應建設項目施工資質(zhì)的情況下為了達到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標。并以不法手段獲得承包資格，簽訂無(wú)效合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專(zhuān)門(mén)從事資質(zhì)證件租用業(yè)務(wù)，非法謀取私利。嚴重破壞了建筑市場(chǎng)的秩序。
7、違法簽訂轉包、分包合同情況普遍存在。一些承包商為了獲得建設項目承包資格，不惜以低價(jià)中標。在中標之后又將工程肢解后以更低價(jià)格非法轉包給一些沒(méi)有資質(zhì)的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監督手段，進(jìn)而對工程進(jìn)度、質(zhì)量造成嚴重影響。
（二）不重視合同管理體系和制度建設
一些建設項目不重視合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全，誰(shuí)都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執行，該履行的手續不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監督和控制。
（三）專(zhuān)業(yè)人才缺乏也是影響建設項目合同管理效果的一個(gè)重要因素。建設合同涉及內容多，專(zhuān)業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識。很多建設項目管理機構中，沒(méi)有專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓，將合同管理簡(jiǎn)單地視為一種事務(wù)性工作。甚至有的合同領(lǐng)導直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援�！�
（四）不重視合同歸檔管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后。一些建設項目合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒(méi)有明確規定，合同履行過(guò)程中沒(méi)有嚴格監督控制，合同履行后沒(méi)有全面評估和總結，合同管理粗放。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進(jìn)行，合同管理信息的采集、存儲伽工和維護手段落后，合同管理應用軟件的開(kāi)發(fā)和使用相對滯后。沒(méi)有按照現代項目管理理念對合同管理流程進(jìn)行重構和優(yōu)化，沒(méi)能實(shí)現項目?jì)炔啃畔①Y源的有效開(kāi)發(fā)和利用，建設項目合同管理的信息化程度偏低。
三、完善建筑工程施工合同管理,應該做好以下幾個(gè)方面工作:
(一) 加強對承包商的資質(zhì)管理。通過(guò)嚴把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān),從總量上控制建筑施工隊伍的規模,解決目前建筑市場(chǎng)上供求失衡與過(guò)度競爭問(wèn)題,從根本上杜絕壓級壓價(jià)。同時(shí)，各級建設行政主管部門(mén)要加強對承包商參與市場(chǎng)行為的監督管理，對承包商的違法行為要嚴肅處理，維護正常的建設市場(chǎng)環(huán)境，確保建筑市場(chǎng)的規范、健康發(fā)展。
(二) 加強工程招投標管理，建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標法，并全力推行工程量清單報價(jià)體制。但在招標形式和方法上要兼顧業(yè)主和承包商的雙方利益，過(guò)份追求招標過(guò)程的嚴格、完善，并不一定能達到的招標的最佳效果。建議在招標形式上應該重視原則，突出效果。同時(shí)，在工程量清單計價(jià)法推廣實(shí)施后沒(méi)有新的計價(jià)辦法配合相應的合同管理模式，使得招投標所確定的工程合同價(jià)在實(shí)施過(guò)程沒(méi)有相應的合同管理措施。建議盡快研究相應配套措施和管理辦法，健全體制，完善操作。
(三) 借鑒國際經(jīng)驗,推行適用于市場(chǎng)經(jīng)濟的合同示范文本。隨著(zhù)我國加入ＷＴＯ,建筑市場(chǎng)同樣面臨對外開(kāi)放問(wèn)題,在工程管理的許多方面要與國際慣例接軌。因此,在合同管理方面,我們要不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗,以加速建立和完善市場(chǎng)經(jīng)濟需求的合同管理模式。新的建設工程施工合同示范文本,很大程度地參考了ＦＩＤＩＣ文本格式,較以往合同文本有較大的改進(jìn),有利于促進(jìn)建筑市場(chǎng)的健康、有序發(fā)展,應該嚴格執行。
(四) 推行合同管理人員持證上崗制度。加強建設項目合同管理隊伍建設，加強合同管理人才的培養，實(shí)行合同管理人員持證上崗制度，亦是提高建設項目合同管理效果的重要舉措。目前，我國己正式推行注冊造價(jià)工程師制度，造價(jià)工程師的一項重要職責就是搞好建設項目的投資控制和合同管理。因此，建議在建設項目管理機構中設置注冊造價(jià)工程師崗位，專(zhuān)司合同管理職責。
(五) 加大合同管理力度,保證施工合同全面履約。為保證施工合同全面履行,建設行政管理部門(mén)應把施工合同管理工作列為整頓規范市場(chǎng)工作的重要內容。要在嚴把審查關(guān)的基礎上,加大合同履約管理力度。,對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續,不得組織招投標,建設行政主管部門(mén)不予辦理施工許可;堅決取締墊資、帶資施工現象,努力凈化建筑市場(chǎng),進(jìn)一步維護承包商的合法利益。
(六) 加強合同法律意識,減少合同糾紛產(chǎn)生。承包商由于缺乏法律和合同意識,在簽訂合同時(shí),對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定,即草率簽訂,特別是對違約責任,違約條件未做具體約定,都直接導致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此,在簽訂合同過(guò)程中,承包商要對合同合法性、嚴密性進(jìn)行認真審查,減少簽訂合同時(shí)產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內,以保證合同的全面履行。
(七) 加強合同管理體系和制度建設。項目建設各方要重視合同管理機構設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證、合同履行的監督管理。建立健全合同管理制度，嚴格按照規定程序進(jìn)行操作，以提高合同管理水平。
(八) 加強施工合同索賠管理工作，是培育和發(fā)展建設市場(chǎng)的一項重要內容。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動(dòng)力。因此,提高索賠意識是承包商亟待解決的問(wèn)題。施工合同是索賠的依據,索賠則是合同管理的延續。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時(shí)要充分考慮各種不利因素,分析合同變更和索賠的可能性,采取最有效的合同管理策略和索賠策略;在合同整個(gè)履行過(guò)程中,要隨時(shí)結合施工現場(chǎng)實(shí)際情況,結合法律法規進(jìn)行分析研究,以合理履行合同,這不僅有利于保護自己的合法權益。更重要的是有利于企業(yè)盡快適應國際工程建設規范，提高企業(yè)未來(lái)生存能力。
(九) 加強合同及相關(guān)文件歸檔管理工作。為合同順利履行創(chuàng )造條件。合同文本及相關(guān)資料同屬重要法律文件，發(fā)生之后應及時(shí)建帳并妥善保存。重視合同文本而不重視相關(guān)資料歸檔的情況在建設領(lǐng)域普遍存在。由于建設項目周期長(cháng)，涉及專(zhuān)業(yè)多，面臨情況復雜。在經(jīng)過(guò)一個(gè)長(cháng)時(shí)間的建設過(guò)程之后，很多具體問(wèn)題要依靠相應資料予以解決。為此，做好資料歸檔工作決不是簡(jiǎn)單的文檔管理問(wèn)題，應專(zhuān)人負責，負責到底。另外，要加快合同管理信息化步伐，及時(shí)應用先進(jìn)管理手段，改善合同管理條件，不斷提高管理水平。